5000塊錢(qián)的工資46個(gè)工作群 周末到崗值班應(yīng)認(rèn)定加班(6)
關(guān)于加班費(fèi)問(wèn)題，在部分地區(qū)，“不定時(shí)工時(shí)制”被認(rèn)為不存在“加班費(fèi)”；但湖南、上海、南京、廈門(mén)、深圳等城市，則明確支持此類(lèi)職工，在法定節(jié)假日工作有加班費(fèi)。
因此，對(duì)普通人來(lái)說(shuō)，在和企業(yè)簽“不定時(shí)工時(shí)制”的勞動(dòng)合同時(shí)，要格外慎重。要么干脆不簽，要么事先做好功課，了解當(dāng)?shù)氐木唧w規(guī)定。同時(shí)，在正式入職后，做好工作記錄。
對(duì)此，北京航空航天大學(xué)法學(xué)院副教授趙精武提醒，如果勞動(dòng)合同沒(méi)有明確的工時(shí)條款，可以在后續(xù)跟用人單位確認(rèn)工時(shí)，優(yōu)先留存帶公章的內(nèi)部管理規(guī)章，或是用人單位高管告知具體工時(shí)的聊天記錄。
一個(gè)需要重視的現(xiàn)象是，一些企業(yè)往往以“彈性工作”“特殊工時(shí)”之名，行“超長(zhǎng)工時(shí)”“免費(fèi)加班”之實(shí)，讓關(guān)于“休息權(quán)”的規(guī)定形同虛設(shè)。
同濟(jì)大學(xué)法學(xué)院副教授王倩指出，這種現(xiàn)象的根源在于，現(xiàn)行法律法規(guī)的滯后和不完善。
首先是“特殊工時(shí)制”被濫用，讓本該正常給加班費(fèi)的崗位，“義務(wù)加班”合法化。“越來(lái)越多的用人單位，不論行業(yè)、崗位，千方百計(jì)找理由要求實(shí)行特殊工時(shí)制?！?/p>
同時(shí)，一些企業(yè)頂風(fēng)作案，在沒(méi)有行政審批下，也擅自要求員工“不定時(shí)工作”。在少數(shù)案例中，這種“自行約定”還會(huì)得到法院的認(rèn)可。
對(duì)此，不少學(xué)者提出，要在法律層面上，完善我國(guó)的“特殊工時(shí)制度”。
具體包括：允許集中工作，但要明確工作和休息時(shí)間的上下限，比如連續(xù)工作不得超過(guò)12小時(shí)、每24小時(shí)必須休息幾小時(shí)等；嚴(yán)控不同崗位的工時(shí)制審批，對(duì)遠(yuǎn)程辦公，可以用智能設(shè)備精準(zhǔn)監(jiān)測(cè)，而非一刀切地“不定時(shí)”；加大勞動(dòng)監(jiān)察執(zhí)法力度，對(duì)違規(guī)采用工時(shí)制度的企業(yè)，予以較高的行政處罰等。
同時(shí)，司法部門(mén)也在加大對(duì)“加班”的監(jiān)管力度。
今年的“兩高”報(bào)告中首次出現(xiàn)“隱形加班”“離線休息權(quán)”等提法。“隱形加班”勞動(dòng)爭(zhēng)議案也入選為“新時(shí)代推動(dòng)法治進(jìn)程2023年度十大案件”，該案系全國(guó)首例在裁判文書(shū)中明確“隱形加班”問(wèn)題，首次對(duì)利用微信等社交媒體進(jìn)行隱形加班提出相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
無(wú)論如何，勞者有所得、勞者有所息，這些樸素的訴求，應(yīng)該被看見(jiàn)。
對(duì)此，法官董洪辰介紹：
根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)法第四十四條的規(guī)定，用人單位安排勞動(dòng)者加班的，應(yīng)支付加班費(fèi)。故即使在勞動(dòng)者加班未經(jīng)審批程序的情況下，如果勞動(dòng)者能舉證證明該加班系用人單位安排的，亦能認(rèn)定為加班，用人單位應(yīng)支付加班費(fèi)。
當(dāng)前，用人單位安排勞動(dòng)者加班可分為“制度性加班”和“指令性加班”。
“制度性加班”即用人單位規(guī)定的工作時(shí)間本身即超過(guò)法定工作時(shí)間，在此情況下，勞動(dòng)者無(wú)需就加班時(shí)間另行舉證。
“指令性加班”即用人單位明確通知?jiǎng)趧?dòng)者加班，勞動(dòng)者基于用人單位或部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)的安排加班，勞動(dòng)者的直屬領(lǐng)導(dǎo)或部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)代表用人單位對(duì)勞動(dòng)者行使用工管理權(quán)，屬于職務(wù)行為，上述安排亦可認(rèn)定為用人單位安排的加班，無(wú)需勞動(dòng)者再另行提起申請(qǐng)。
“必須要指出的是，加班審批制設(shè)計(jì)的初衷，是為了促進(jìn)用人單位規(guī)范加班管理、控制經(jīng)營(yíng)成本、依法保障勞動(dòng)者的合法權(quán)益，但部分用人單位卻將加班審批制當(dāng)作門(mén)檻甚至障礙，惡意損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，這種行為將依法承擔(dān)法律責(zé)任。”
“值班”≠無(wú)需支付加班費(fèi)
不過(guò)，很多工作也很難在固定時(shí)間完成，于是，有些企業(yè)要求職工長(zhǎng)時(shí)“值班”。
比如，保安“做一休一”，值24小時(shí)的班；媒體記者“做二休二”，一天值班12小時(shí)等，均超出了
法律規(guī)定的加班時(shí)限，這種情況下，又怎么算加班費(fèi)呢？
韓某為幼兒園教師，平時(shí)每周工作5天，每天工作8小時(shí)?；诩议L(zhǎng)的需要，幼兒園每周末會(huì)安排一名教師上崗，統(tǒng)一照顧合成一班的幼兒。
2023年1月韓某離職，其通過(guò)訴訟程序要求幼兒園支付休息日加班費(fèi)。法院審理認(rèn)為，幼兒園雖然安排韓某周末“值班”，但韓某在值班期間的工作性質(zhì)、工作內(nèi)容、工作時(shí)間及勞動(dòng)強(qiáng)度均與正常工作期間并無(wú)區(qū)別，故依法認(rèn)定韓某存在休息日加班，判令幼兒園向韓某支付在職期間的休息日加班費(fèi)。
法官董洪辰介紹：
值班通常是指用人單位因安全、消防、節(jié)假日等需要，安排勞動(dòng)者從事與本職工作無(wú)關(guān)的值班任務(wù)，或用人單位安排勞動(dòng)者從事與其本職工作有關(guān)的值班任務(wù)。
針對(duì)值班是否應(yīng)支付費(fèi)用及按照何種標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用，現(xiàn)行法律并無(wú)明確規(guī)定，通常通過(guò)用人單位規(guī)章制度或與勞動(dòng)者之間達(dá)成約定的方式，向勞動(dòng)者支付值班津補(bǔ)貼。
但值班期間可以休息的情況下，對(duì)于勞動(dòng)者要求加班費(fèi)的訴訟請(qǐng)求，不予支持。
本案中，幼兒園對(duì)韓某的安排雖然名為“值班”，但韓某在值班期間的工作內(nèi)容與其本職工作性質(zhì)相同。幼兒園將所有周末到園的幼兒合成一個(gè)班級(jí)管理，韓某的工作強(qiáng)度與正常上班相當(dāng)。韓某周末到崗實(shí)為加班，幼兒園應(yīng)支付休息日加班費(fèi)。
“值班”與“加班”僅一字之差，均是正常工作時(shí)間之外，基于用人單位安排，勞動(dòng)者從事的額外工作，但二者仍存在本質(zhì)區(qū)別，用人單位不得以“值班”之名安排勞動(dòng)者加班。
“彈性工作制”≠隨時(shí)隨地工作
除了值班，類(lèi)似高管談生意、司機(jī)跑長(zhǎng)途、銷(xiāo)售見(jiàn)客戶(hù)，本來(lái)就很難“朝九晚五”，如今，不少互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，為提高效率，也提出“彈性工作制”，讓員工自由把控工作時(shí)間。
而彈性工作制，就涉及到我國(guó)《勞動(dòng)法》對(duì)“特殊工時(shí)制度”，即“不定時(shí)工作制”和“綜合計(jì)算工時(shí)工作制”有關(guān)規(guī)定。
其中，“綜合計(jì)算工時(shí)工作制”，這對(duì)職工來(lái)說(shuō)變化不大，工作時(shí)長(zhǎng)的總量是一樣的，只是排班更靈活，從“每天八小時(shí)”，變成以周、月、季、年為周期工作。
企業(yè)可以和職工約定，每年只要工作2000小時(shí)，剩下時(shí)間自由支配。如果超過(guò)法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間總量，實(shí)際工作2400小時(shí)，多出的400小時(shí)就算“加班”，自然要給加班費(fèi)。
而“不定時(shí)工作制”則相對(duì)復(fù)雜，對(duì)工時(shí)總量、加班費(fèi)的規(guī)定比較模糊。
為防止公司濫用“不定時(shí)工作制”，法律規(guī)定，一般情況下，企業(yè)想實(shí)行“不定時(shí)工作制”，必須先經(jīng)過(guò)勞動(dòng)行政部門(mén)的審批；而且，只有對(duì)高管、外勤、推銷(xiāo)、長(zhǎng)途運(yùn)輸、出租車(chē)司機(jī)等特定崗位，可以提出申請(qǐng)。
同時(shí)，企業(yè)想實(shí)行“不定時(shí)工作制”，不能自說(shuō)自話(huà)，搞“一言堂”。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，由于修改“工作時(shí)間”制度，屬于“直接涉及勞動(dòng)者切身利益”，如果是老員工，需要與職工討論、協(xié)商并公示；如果是新員工，則要在勞動(dòng)合同里寫(xiě)清楚，得到員工明確同意。
而且，“休息權(quán)”是《憲法》賦予勞動(dòng)者的合法權(quán)利。不管哪種工時(shí)模式，企業(yè)都不能要求職工隨叫隨到、全年無(wú)休。
具體細(xì)則的落實(shí)，不同地區(qū)存在差異，陜西省要求，“保證全年休息111天”；重慶市則提出，此類(lèi)職工每天實(shí)際工作時(shí)間、每月工作天數(shù)，應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)基本相同。